記者劉志原／新聞分析

依刑法第239條通姦罪，有配偶者與人通姦，可處1年以下徒刑，相姦者亦同，但「通姦」定義為何？

審判實務上，姦是指「性交」，因此如何舉證對方有性交，就成為捉姦成敗的決戰點，通姦被判有罪者，多半是生下小孩或自拍嘿咻錄影帶，以及外遇的一方向配偶認錯，夫妻聯手對付第三者，除此之外，均很難證明「犯行」。

每個法官的法律見解不同，如有人明明在日記中寫下親密過程，但法官仍認為是間接證據，判被告無罪，也有人被抓到與外遇對象脫光光在床上，但因缺乏衛生紙、保險套等「愛的證據」，最後法官認定不構成通姦。

90年間，台南地院即有1則「脫光光蓋棉被純聊天」案例，已婚的陳姓男子與黃姓女友開房間，兩人全裸躺在床上時，陳某之妻帶著員警撞門捉姦，拍得兩人在床上一絲不掛的鏡頭，但陳某與黃女卻被判無罪。承審法官認為，陳某與黃女雖然全裸躺在床上，但並無證據可證明2人當時是在性交或已完成性交，故認為兩人裸體同床，「僅是道德可非難之舉，而非刑罰所能課責」，不構成通姦，故判無罪。

另93年間江姓男子認為妻與網友外遇，遂暗中持妻子寄給袁某的情書及寫有「夜裡在你懷裡落淚」、「初次真實接觸」、「事後一起洗澡」等字句的日記，控告妻子通姦。但檢察官偵辦後認為江某違法採證，證物不具證據能力，故予被告不起訴處分。

另王姓已婚女子寫下與男友性交過程的日記而遭夫發現，夫告上法院，但法官認為日記是法庭外陳述，判王女無罪。

又湯姓男子婚後3日，與麥姓女子在自家臥房發生性行為，且將過程拍攝製成光碟，妻子整理家務時發現這片性愛光碟，憤而控告麥女，麥女遭判3個月確定，另張姓醫生與吳姓女子外遇遭妻發現，妻控告吳女，在張某作證下，吳女遭判3個月，張妻則未對夫提告訴。

至於傳性愛簡訊給已婚者，因此被認定通姦而判有罪，審判實務上屬罕見。